У вас есть вопрос о нарушенных правах? Задайте его юристу. Это бесплатно.
Многие работодатели принимая сотрудников на работу задумываются о гарантиях безопасности их конфиденциальных данных, но часто ничего не предпринимая. Лишь немногие включают в трудовой договор соответствующие пункты, которые не всегда являются эффективными.
Защите конфиденциальности – это целый комплекс юридических мероприятий и норм, в котором должны найти отражение фактическое содержание ограничения доступа к информации, права и обязанности по обеспечению ограничения доступа к информации не только во время работы, но и после увольнения сотрудника.
Статья 57 ТК РФ предусматривает включение в трудовой договор дополнительного условия о неразглашении охраняемой законом тайны. Вместе с тем условие трудового договора о неразглашении тайны (государственной, служебной, коммерческой и иной) по его значению для трудового договора можно охарактеризовать как обязательное дополнительное условие, т.к. обязанность обеспечивать государственную, служебную и профессиональную тайну обусловлена требованием законодательства и не допускает отсутствия договоренности на этот счет.
Обязательность и персонифицированность
Условие о неразглашении государственной, служебной, профессиональной тайны следует отнести к условиям, которые обязательно должны быть в заключаемых трудовых договорах [1, с. 229]. Отсюда рассматриваемое условие по своей природе является обязательным условием трудового договора. В связи с чем должно действовать общее правило об отсутствии в договоре какого-либо из обязательных условий: недостающие условия определяются приложением к трудовому договору либо отдельным соглашением сторон, заключаемым в письменной форме. Отсутствие соглашения по этому условию означает отказ от заключения трудового договора. В то же время следует отметить, что обязанность не разглашать профессиональную и служебную тайну установлена рядом нормативных правовых актов. Из смысла ч. 5 ст. 57 ТК РФ следует, что невключение в трудовой договор уже установленных в других нормативных правовых актах прав и обязанностей не может рассматриваться как отказ от реализации этих прав или исполнения обязанностей.
Однако установление обязанности в нормативном правовом акте носит обезличенный характер, поэтому включение в трудовой договор конкретного работника означает персонификацию договора. Как справедливо отмечает С.Ю. Головина, "особой необходимости дублировать в трудовом договоре уже установленные правила поведения нет, однако, если права и обязанности носят персонифицированный характер, т.е. предусмотрены исключительно для данного работника, они обязательно должны быть отражены в трудовом договоре" [2, с. 167]. Кроме того, в ч. 5 ст. 57 определено, что включение прав и обязанностей работника и работодателя, установленных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, включается в трудовой договор по соглашению сторон (выделено автором). Считаем, однако, что отсутствие согласия работника на включение в трудовой договор условия о профессиональной или служебной тайне хотя и не влечет отказ от реализации обязанностей, предусмотренных законодательством, исключает возможность работодателя уточнить содержание указанных обязанностей, ввиду того, что в законодательстве, как правило, установлена единственная обязанность "не разглашать сведения".
Регулирует отношения, связанные с коммерческой тайной, Федеральный закон от 29.07.2004 N 98-ФЗ "О коммерческой тайне" (ред. от 24.07.2007, далее - Закон о коммерческой тайне).
Словарь трудового права. Коммерческая тайна - режим конфиденциальности информации, позволяющий ее обладателю при существующих или возможных обстоятельствах увеличить доходы, избежать неоправданных расходов, сохранить положение на рынке товаров, работ, услуг или получить иную коммерческую выгоду.
В отличие от иных видов информации ограниченного доступа установление режима коммерческой тайны является правом работодателя. Отсутствие условия о сохранении коммерческой тайны в трудовом договоре не означает автоматического распространения данной обязанности на работника в силу предписания нормативных правовых актов. Поэтому условие об обеспечении конфиденциальности сведений, составляющих коммерческую тайну, является дополнительным условием трудового договора. Также следует обратить внимание на отсутствие в ст. 57 ТК РФ указания на обязанность не разглашать персональные данные.
Отметим, что не все случаи обработки персональных данных в связи с осуществлением трудовых обязанностей закрепляются в законодательстве и защищаются в режиме той или иной тайны, что исключает применение ч. 5 ст. 57 ТК РФ. Согласно п. 4 ст. 6 Федерального закона от 27.07.2006 N 152-ФЗ "О персональных данных" (ред. от 28.06.2010, далее - Закон о персональных данных), в случае, если оператор на основании договора поручает обработку персональных данных другому лицу, существенным условием договора является обязанность обеспечения указанным лицом конфиденциальности персональных данных при их обработке.
Учитывая, что ТК РФ не использует термин "существенные условия", видится необходимость дополнить ст. 57 ТК РФ указанием на включение в трудовой договор условия о соблюдении конфиденциальности персональных данных, полученных в связи с осуществлением трудовой функции как обязательного условия. Обратим внимание также на то, что в пп. "в" п. 6 ч. 1 ст. 81 ТК РФ предусмотрено увольнение за "разглашение охраняемой законом тайны..., в т.ч. персональных данных". Однако такая формулировка вызывает возражение, т.к. означает, что персональные данные в любом случае должны составлять какую-либо охраняемую законом тайну. Закон о персональных данных выделяет конфиденциальные и общедоступные персональные данные. Общедоступными считаются те персональные данные, доступ к которым неограниченного круга лиц предоставлен с согласия субъекта персональных данных или на которые в соответствии с федеральными законами не распространяется требование соблюдения конфиденциальности. Из этого следует, что все персональные данные являются конфиденциальными, пока не получено согласие на их общедоступность.
Следовательно, состав конфиденциальных персональных данных по объему шире, чем охраняемая законом тайна. Поэтому видится необходимость заменить в ТК РФ словосочетание "охраняемая законом тайна (государственная, служебная, коммерческая и иная тайна)" на термин "информация ограниченного доступа", в состав которой входят все виды тайн и конфиденциальные персональные данные.
ТК РФ так же, как и большинство нормативных правовых актов, применяет узкую формулировку рассматриваемого условия трудового договора посредством указания на "неразглашение охраняемой законом тайны (государственной, служебной, коммерческой и иной)", т.к. данная обязанность не единственная в области обеспечения защиты информации ограниченного доступа, представляется необходимым формулировать условие трудового договора как "обеспечение конфиденциальности и (или) секретности информации ограниченного доступа". Последнее включает в себя весь комплекс обязанностей, связанных с информацией ограниченного доступа, а именно: 1) соблюдать требования по получению, обработке информации ограниченного доступа (передаче, хранению, получению и т.д.); 2) принимать меры по установлению и сохранению режима информации; 3) без разрешения обладателя не использовать информацию ограниченного доступа в целях, не связанных с осуществлением трудовой функции; 4) не разглашать информацию ограниченного доступа, а также не совершать иных деяний, влекущих уничтожение или утрату информации ограниченного доступа или потерю ее коммерческой или иной ценности для обладателя. Сказанное ставит вопрос о внесении необходимых изменений в ТК РФ.
Основание для расторжения трудового договора
Следует обратить внимание на способ оформления соответствующего условия в трудовом договоре. Так, Закон Российской Федерации от 21.07.1993 N 5485-1 "О государственной тайне" (ред. от 18.07.2009, далее - Закон о государственной тайне) предусматривает, что взаимные обязательства администрации (работодателя) и оформляемого лица отражаются в трудовом договоре (контракте). Инструкция о порядке допуска должностных лиц и граждан к государственной тайне, утв. Постановлением Правительства РФ от 06.02.2010 N 63, содержит форму обязательства по соблюдению требований законодательства РФ о государственной тайне. Из смысла ст. 23 Закона о государственной тайне следует, что в трудовом договоре (контракте) должно быть указано следующее: прекращение допуска должностного лица или гражданина к государственной тайне является дополнительным основанием для расторжения с ним трудового договора (контракта). И только при таком условии возможно прекращение трудового договора в связи с прекращением допуска к государственной тайне.
Принимая во внимание наличие специального основания прекращения трудового договора в связи с прекращением допуска (п. 10 ч. 1 ст. 83 ТК РФ), требование о дополнительной фиксации в трудовом договоре условия о прекращении допуска как основания прекращения трудового договора представляется необоснованным. Достаточно ограничиться общей формулировкой об обеспечении секретности со ссылкой на приложение.
Дополнительное соглашение
Существует мнение о целесообразности закрепления условия о неразглашении коммерческой тайны в дополнительном соглашении к трудовому договору [3, с. 33]. Э.Н. Бондаренко отмечает: "Некоторые условия трудового договора могут быть изложены отдельно, в качестве приложения к нему (договор о полной материальной ответственности, соглашение о совмещении профессий). Иные могут существовать только в виде приложений, например перечень сведений, составляющих коммерческую (служебную) тайну. Оно (приложение) подписывается работником, но хранится у работодателя и охраняется им" [4, с. 46]. Данная позиция представляется спорной хотя бы потому, что перечень сведений, составляющих охраняемую законом тайну, относится к локальным нормативным актам и имеет иную природу, чем приложение к трудовому договору. Трудовой кодекс РФ предусматривает возможность составления приложений к трудовому договору или отдельных письменных соглашений к нему, которые являются неотъемлемой частью трудового договора (ст. 57 ТК РФ). Следовательно, трудовой договор и приложения к нему являются индивидуальными соглашениями.
Недостающие условия трудового договора
Из смысла ст. 57 ТК РФ следует, что в приложении фиксируются недостающие условия трудового договора. Учитывая требование ТК РФ о выдаче работнику второго экземпляра трудового договора на руки, спорной представляется позиция Э.Н. Бондаренко о том, что приложения к трудовому договору хранятся исключительно у работодателя. Как неотъемлемая часть трудового договора второй экземпляр дополнительного соглашения и других приложений должен быть получен работником на руки. Интерес представляет мнение А.М. Лушникова и М.В. Лушниковой о том, что "приложением" к трудовому договору могут быть только обязательные условия (сведения) информационного характера, т.к. они включаются в письменный документ фактически в одностороннем порядке работодателем; иные обязательные условия, которые являются предметом соглашения сторон, оформляются в виде отдельного соглашения как неотъемлемой части трудового договора [5, с. 299]. Ввиду отсутствия четкого законодательного разграничения указанных документов с данной позицией можно согласиться. В то же время включение тех или иных условий в трудовой договор может осуществляться любым способом, главное - не допускать ухудшения положения работника. То есть в тексте трудового договора могут быть указаны конкретные сведения, которые работник обязуется не разглашать и не использовать без согласия обладателя.
Обеспечение защиты информации
Обратим внимание также на то, что в законодательстве относительно обеспечения секретности или конфиденциальности сведений используется термин "обязательство", понимаемый в гражданском праве как обязанность одного лица (должника) совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п. либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности (ст. 307 Гражданского кодекса РФ). В трудовом праве используется конструкция взаимных прав и обязанностей сторон (ст. ст. 21, 22 Трудового кодекса РФ), что исключает возможность применения термина "обязательство" в трудовых отношениях. Поэтому относительно обеспечения конфиденциальности и секретности информации ограниченного доступа в трудовых отношениях должен употребляться термин "обязанности", а в гражданско-правовых - "обязательства".
Другим аспектом включения в трудовой договор условия об обеспечении секретности и конфиденциальности информации ограниченного доступа является определение срока действия таких обязанностей. Срок обеспечения конфиденциальности и секретности сведений может быть длительным и выходящим за рамки продолжительности трудового отношения. Подобного рода требование содержится в ст. 23 Закона о государственной тайне применительно к лицам, получившим допуск к государственной тайне. Как справедливо отмечает по этому поводу С.Ю. Головина, "здесь мы опять сталкиваемся с нетипичной для трудового права конструкцией - трудовое отношение прекращается, а обязанности теперь уже бывшего работника сохраняются, причем законодатель не уточняет, в течение какого времени продолжается эта правовая связь гражданина с его бывшим работодателем" [6, с. 145]. Закон о государственной тайне предусматривает, что срок засекречивания сведений, составляющих государственную тайну, не должен превышать 30 лет; в исключительных случаях этот срок может быть продлен (ст. 13).
Продолжительность обеспечения конфиденциальности информации ограниченного доступа оговаривается применительно к профессиональной тайне. Согласно п. 7 ст. 9 Федерального закона от 27.07.2006 N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и защите информации" (далее - Закон о защите информации), срок исполнения обязанностей по соблюдению конфиденциальности информации, составляющей профессиональную тайну, может быть ограничен только с согласия гражданина (физического лица), предоставившего такую информацию о себе. Закон о персональных данных не содержит подобных норм: срок определен только для хранения персональных данных - не дольше, чем этого требуют цели их обработки, после чего они подлежат уничтожению (п. 2 ст. 5). Сказанное предполагает установление режима конфиденциальности в отношении персональных данных до момента распространения их самим субъектом или дачи им согласия на общедоступность сведений, что должно найти отражение в законодательстве, а именно в ст. 7 Закона о персональных данных. Статья 1467 ГК РФ определяет, что исключительное право на секрет производства действует до тех пор, пока сохраняется конфиденциальность сведений, составляющих его содержание. С момента утраты конфиденциальности соответствующих сведений исключительное право на секрет производства прекращается у всех правообладателей. Срок сохранения служебной тайны также не определен законодательством. Поэтому в ст. 9 Закона о защите информации нужно закрепить требование о сроке сохранения конфиденциальности служебной тайны по аналогии с профессиональной и коммерческой тайной.
До внесения изменений в Закон о коммерческой тайне законодатель допускал заключение с работником соглашения о неразглашении коммерческой тайны после прекращения трудового договора в течение срока, предусмотренного соглашением между работником и работодателем, заключенным в период срока действия трудового договора, или в течение трех лет после прекращения трудового договора, если указанное соглашение не заключалось (пп. 3 п. 3 ст. 11). Затем данный пункт был исключен. На необходимость подобного условия указывал А. Коломиец: "Помимо указанных положений в трудовом договоре (контракте) может быть предусмотрено также ограничительное условие на случай увольнения работника, в соответствии с которым уволившийся работник обязан в течение определенного срока (два, три года) не разглашать и не использовать для себя или других лиц информацию, составляющую коммерческую тайну" [3, с. 35].
Примечание. Предлагаю...
...внести изменения в законодательство
Дополнить ст. 9 Федерального закона от 27.07.2006 N 149-ФЗ "Об информации, информационных технологиях и защите информации":
"Срок требования сохранения конфиденциальности сведений, составляющих служебную тайну, действует до тех пор, пока сохраняется конфиденциальность сведений, составляющих их содержание, и может быть ограничен только с согласия физического или юридического лица, предоставившего такую информацию".
Запрет разглашения и использования информации
Практика распространения запрета разглашения и использования информации, составляющей коммерческую тайну, после прекращения трудовых отношений широко применяется в зарубежных странах. Такой запрет именуется "пактом о неконкуренции". Как отмечает И.Я. Киселев, пакт о неконкуренции - это обязательство работника не конкурировать с бывшим нанимателем [7, с. 104]. Интерес представляет законодательство Германии, предусматривающее запрет на использование сведений, составляющих коммерческую тайну. В этом случае действует условие, что работник получил такие сведения недобросовестным путем.
Если выясняется, что обязанность сохранения в тайне может создать конфликтную ситуацию на новом месте работы бывшего работника, то может состояться дополнительная договоренность в письменном виде с действием на срок не более двух лет и с одновременным вознаграждением служащего за сохранение этой информации в секрете. Причем Германское торговое уложение предусматривает случаи недействительности запрещения конкуренции: а) если прекращение работником трудовых отношений произошло из-за противоречащего договору поведения работодателя, при условии что работник до истечения одного месяца после увольнения письменно заявил, что он не считает себя связанным договоренностью; б) когда трудовые отношения расторгаются работодателем, если только уважительная причина для увольнения не кроется в личности работника или его поведении либо если работодатель при увольнении заявил о своей готовности предоставить служащему на период ограничения полное содержание, получаемое им в последнее время согласно договору.
Относительно исключения из Закона о коммерческой тайне обязанности работника не разглашать информацию, составляющую коммерческую тайну работодателя, отметим противоречие данного пункта действующему в трудовом праве принципу in favorem. Согласно ст. 5 ТК РФ, в случае противоречия между Трудовым кодексом и иным федеральным законом, содержащим нормы трудового права, применению подлежит ТК РФ. Статья 11 Закона о защите информации посвящена регулированию именно трудовых отношений. Включить в трудовой договор условие о сохранении обязанностей по обеспечению конфиденциальности коммерческой тайны после прекращения трудовых отношений также означает нарушение указанного запрета.
В связи с этим указанная обязанность правомерно была исключена. При этом нельзя не согласиться с мнением тех авторов, которые настаивают на необходимости закрепления обязанности работника сохранять конфиденциальность сведений, составляющих коммерческую тайну после прекращения трудовых отношений. Однако подобного рода обязанности должны быть предусмотрены именно в ТК РФ. Причем обязанность обеспечивать соблюдение конфиденциальности после прекращения трудового отношения должна касаться не только коммерческой тайны, но иных видов информации ограниченного доступа, в т.ч. государственной тайны. Представляется, что во всех случаях необходимо оформить такую обязанность в письменной форме (в трудовом договоре или дополнительном соглашении к нему). Кроме того, по аналогии с германским законодательством целесообразно предусмотреть случаи, когда работник (бывший работник) освобождается от обязанности обеспечивать конфиденциальность сведений, составляющих коммерческую тайну, после прекращения трудового договора. Вместе с тем следует указать на то, что работник, получивший доступ к информации ограниченного распространения, должен быть информирован о том, прекращен ли режим ограниченного доступа, а соответственно, прекратились ли его обязанности в этой сфере.
Установление обязанностей, направленных на обеспечение защиты информации ограниченного доступа, после прекращения трудовых отношений порождает вопрос о компенсации. Считаем, что в ТК РФ должен быть предусмотрен минимальный размер такой компенсации. Компенсировать следует не только обеспечение конфиденциальности сведений, составляющих коммерческую тайну, но и обеспечение режима иных видов информации ограниченного доступа. Также следует оговорить в ТК РФ, что права на выплату компенсации не имеют работники, с которыми трудовой договор расторгнут в связи с совершением дисциплинарного проступка.
Комментариев нет:
Отправить комментарий